天津律师_涉外律师

【案例】

行为人A为某拆迁办，伙同本单位会计B及其他两人私分拆迁款100余万元。但在分赃时，A将赃款全部分给其他三人，自己未分得赃款。后来A与B发生矛盾，A自恃在私分公款中分文未取，遂举报B。问，A的行为是否构成贪污罪？若构成，A的犯罪数额应如何认定？

【锦天城天津律所田学义律师观点】
A利用职务之便，伙同B等人私分公款的行为应认定为共同贪污，这一点没有疑义。
关于贪污罪的量刑，根据刑法第三百八十三条的规定，贪污罪以个人贪污数额作为定罪量刑的标准。在单独犯罪的情况下，以个人贪污数额作为处罚的标准不存在太多问题。但是在共同贪污犯罪中，“个人犯罪数额”是按照个人分得的赃款数额认定？还是按共同贪污的总数额认定？
2003年《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》中指明：刑法第三百八十三条款规定的“个人贪污数额”，在共同贪污犯罪案件中应理解为个人所参与或者组织、指挥共同贪污的数额，不能只按个人实际分得的赃款数额来认定。对共同贪污犯罪中的从犯，应当按照其所参与的共同贪污的数额确定量刑幅度，并依照刑法第二十七条第二款的规定，从轻、减轻处罚或者免除处罚。

因此，本案中行为人A在犯罪过程中起主导作用，系主犯；所有贪污数额A均参与，贪污数额应按贪污总额计算。

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